Досудове врегулювання спору: тактика врегулювання у досудовому порядку

28 ноября 2011

Тактика досудового врегулювання спору

Кредиторів усіх часів хвилювало питання вчасного виконання зобов’язання з боку боржника. У світлі останніх змін у законодавстві стосовно збільшення судових витрат на розгляд позовів матеріального характеру досить актуальними і більш економічними є юридичні засоби отримання виконання у досудовому порядку.

Розроблення тактики досудового врегулювання спору і її реалізація – є гарним проявом

творчих, комунікативних та інших навичок юриста, адвоката
знання людської психології
вміння досягати результату нестандартними шляхами

В даній статті ми пропонуємо деякі рекомендації на цю тему з власного досвіду.

На цій стадії клієнт ще не має статусу сторони судового процесу, тому, за загальним правилом, будемо іменувати його Кредитором, а потенційного відповідача - Боржником відповідно.

Збір інформації про особу Боржника при досудовому врегулюванні спору

Якщо боржником є юридична особа, то вважаємо за потрібне встановити наступне:

яким чином приймаються рішення в компанії;
за яким органом компанії залишається «останнє слово» у ланцюжку погодження і приймання рішення щодо спірного питання;
якщо це колегіальний орган, то необхідно визначити коло осіб чи особу, яка має найбільший авторитет, до чиєї думки прислуховуються інші члени колегіального органу;
саме до цих осіб чи особи необхідно звернутися з пропозицією досудового врегулювання спірної ситуації.

Необхідно пам’ятати, що всі люди різні: одну й ту саму інформацію ми можемо сприймати по-різному, тому перед тим, як писати певного листа-претензію, потрібно ознайомитися з особистістю адресата:

його звичками щодо отримання інформації (електронна пошта, офіційне звернення листом, через особисте спілкування),
принципів ведення бізнесу (наприклад, відсутність принципу ніколи не йти на компроміси),
коло спільних знайомих,
хобі
інші риси, знання яких так чи інакше може посприяти у налагодженні вигідного для Вас діалогу.

Якщо вдалося виявити визначених вище осіб чи особу, то необхідно прикласти весь свій талант у галузі юриспруденції, щоб сформулювати відмінну правову позицію щодо правомірності Вашої вимоги до компанії-Боржника і талант у галузі дипломатії та риторики для того, щоб переконати цю особу в тому, що для його компанії буде набагато вигідніше вирішити це питання в досудовому порядку, ніж у суді.

У багатьох компаніях, які дуже часто виступають у ролі відповідачів (наприклад, у банках, страхових компаніях), склався певний алгоритм прийняття рішення щодо можливості досудового врегулювання спору і вже визначені певні правила можливого надання поступок для досягнення компромісу між сторонами спірних правовідносин (наприклад, депозит повертаємо в строк, але штрафних санкцій не сплачуємо та інше) та визначені ключові особи, відповідальні за прийняття такого рішення.

Отже, залишається справа за малим – дізнатися про такі правила та осіб, які мають право на прийняття певного компромісного рішення.

Якщо боржником є фізична особа, то тим більше потрібно вивчити його особистість:

риси характеру,
коло зв’язків,
спільних знайомих,
особу представника, якщо потенційний відповідач діє через одного постійного представника (адвоката)
осіб, думка яких є важливою для боржника (членів сім’ї, друзів)

В даному випадку вивчення особистості боржника повинно наштовхнути Кредитора на думку, яким чином і через кого вплинути на опонента для прискорення вирішення спору на його (кредитора) користь.

Формування правової позиції при досудовому врегулюванні спору

Другою, але не менш важливою, складовою в досягненні успіху вирішення спірної ситуації в досудовому порядку чи в суді є формування правової позиції.

Для цього необхідно детально дослідити історію правовідносин між сторонами, вивчити наявні документи і отримати у своїй уяві чітку картину подій, які призвели до виникнення спору.

Головним принципом для формування правової позиції в кожній справі вважаємо принцип «клієнт завжди правий».

Отже, розібравшись в природі конфлікту, необхідно спроектувати спірну ситуацію на площину чинного законодавства, яке регулює правовідносини між сторонами.

Частіше буває так, що при такій проекції виникає слабкість підтримки Вашої позиції з боку законодавства, що виражається

у відсутності чітко сформульованих норм права, які б у логічно вистроєному порядку надавали б позиції кредитора безапеляційного характеру, або
конкуренції норм, які в різних нормативно-правових актах регулюють одні й ті самі правовідносини, але за змістом мають досить суперечливий характер, чим вводять вас у сумнівита нерішучість активних дій, направлених на захист інтересів кредитора.

В такому випадку, потрібно згадати теорію права щодо ієрархії нормативно-правових актів та прикласти власні творчі навички і креативні здібності, щоб подивитися на законодавство під іншим кутом і може тоді вдасться скласти «кубик Рубіка» вашої правової позиції.

Відповідно до норм Цивільного кодексу України, зобов’язання боржника повинно бути виконано в певний строк. Отже, після вдалого формулювання своєї вимоги, обов’язково потрібно зазначити строк її виконання.

Правова позиція Кредитора при досудовому врегулюванні спору

Окремо хотілося б зазначити, що в будь-якому випадку правова позиція Кредитора повинна відповідати духу закону та морально-етичним засадам суспільства, бо, в іншому випадку, можна з легкістю скотитися до певних зловживань.

Будь-яка позиція повинна бути підкріплена належними та допустимими доказами. Тому їх збиранню та отриманню необхідно приділити достатньо часу. Слід пам’ятати, що докази повинні бути отримані законним шляхом з конкретно визначених джерел, в іншому випадку може виникнути неприємність визнання цих доказів неналежними.

Докази на даній стадії потрібні для того, щоб Боржник дійсно впевнився у можливості юристів та адвокатів довести свою правоту у судовому порядку, а не розцінив вимогу як таку, що не має під собою правового підґрунтя.

Вважаємо, що вимога та наслідки її невиконання не обов’язково повинні бути виражені в письмовій формі у вигляді листа, а можуть бути сформульовані у спосіб більш прийнятний адресату, наприклад, у вигляді таблиці, схеми та ін.

Бездоганно складена та належним чином виражена правова позиція вимог може залишитися пустою тратою часу, якщо вона не буде доведена до відома адресата, його представника - юриста, адвоката.

Для можливості досудового врегулювання спору пропонуємо виконати наступні дії:

1. зібрати інформацію про Боржника з метою визначення способу донесення до нього вимоги Кредитора
2. грамотно скласти правову позицію вимоги Кредитора у спосіб, прийнятний для адресата
3. зібрати необхідні докази в підтримку правової позиції
4. належним чином донести свою вимогу до Боржника з визначенням чіткого строку її виконання

Спеціалісти нашого юридичного бюро допоможуть зробити вказані дії на високому професійному рівні.